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代理的概念与特征-2019年民法考试重点-江蘇专升本

江蘇成人高考网www.jtgov.cn 發布時間: 2018年12月27日


    第六章代理     一、代理的概念与特征

  (一)代理的概念

  代理,是指行爲人根據他人的授權或者法律的規定,以該人的名義實施民事法律行爲,而行爲的後果歸屬于該人的行爲。

  代理是一種至少有三方(被代理人、代理人、第三人)參加的民事法律關系。

  代理制度一方面源于对行为能力有欠缺者的救济,另一方面则出自于社会生活的需要。由于社 会经济生活的发展,人的活动范围逐渐广阔,社会关系日趋复杂,人们对生产、生活资料的采购、商品的销售,已经无法做到事事躬亲,而且也不可能样样精通,为此将部分事务委托他人代为办理在所难 免,代理制度便应运而生。代理可以使行为能力有欠缺者获得基本如同完全行为能力人那样的机会,而且使完全行为能力人不仅利用自己的能力和知识参与民事活动,同时可以利用他人的能力和知识,这就大大增强了主体的活动能力,同时也大大降低了交易的成本。

  代理與以下幾種行爲有區別:

  1.使者的傳話。指幫助民事主體實施民事行爲而傳達意思,或代本人接受意思表示。它與代理的區別是:使者無權決定意思表示的內容,不能決定民事法律行爲是否成立;而代理是由代理人直接作出意思表示,其表示內容,由代理人決定。

  2.法人代表的行为。法人在民事活动中,不但可以通过其法定代表人,还可以通过代理人进行民事法律行为。无论通过谁,其法律效果均直接归属于法人。二者的区别在于:代表人是法人本身的机关,不是独立的主体,而代理人是独立主体,法人与代表人的关系是法人内部的关系,法人与代 理人之间的关系是两个平等主体之间的关系。

  3。居間。居間是一種合同關系,居間人在我國解放前稱爲掮客、扡手、跑合人等。居間人爲委托人報告簽訂合同的機會或充當簽訂合同的媒介,而由委托人給付報酬。它與代理人的區別在于,居間人不得代委托人訂立合同,而僅僅是在雙方之間斡旋,促成合同訂立。

  4.行紀。行紀也是一種合同,行紀人受委托人委托,以自己的名義爲委托人實施民事行爲並收取報酬。它與代理的區別在于,行紀人是以自己的名義爲委托人實施民事行爲,其法律效果依行紀合同,間接地歸屬于委托人,因此,理論上又稱其爲“間接代理”。作爲行紀人必須具有特殊身份,依法經核准登記。如信托商店、我國的外貿代理等。

  (二)代理的特征

    1.代理行为的后果直接由被代理人承担。代理的目的是为被代理人进行民事活动,代理人的行为效力当然归属被代理人,包括设定的权利归被代理人享受,义务归被代理人负担,也包括代理人的行为给他人造成的损害由被代理人赔偿。在代理人正常行使代理权的情况下,代理人与第三人之间,不因代理行为而产生权利和义务关系。


    2.代理人代替被代理人实施民事法律行为。代理可以使当事人避免事必躬亲,它是代理人代替被代理人而非为自己向第三人作出或接受的意思表示,代理行为能够在被代理与第三人之间设定、变更、终止民事权利和民事义务。


    3.代理人在代理权限范围内实施代理行为。这里包含三层意思:

一是代理人須有代理權,代理權的産生或因委托,或因法定,或因指定。沒有授權屬于無權代理。

二是法律規定或當事人約定只能由本人實施的行爲,不得代理,如婚姻登記、遺囑公證等。

三是代理人在進行代理行爲時,有獨立的意思表示,可視具體情況而決定表示內容,這與傳達人、居間人相區別。


    4.代理主要是实施法律行为。即代理主要是为被代理人设立、变更、消灭一定民事法律关系,如代签合同、代为诉讼等。不具有法律意义的行为,如代人算账、代人抄写等只能是一种事实行为,它不与第三人产生权利义务关系,不是代理。


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